司法院释字第790号解释 中华文库

　　毒品危害防制条例第12条第2项规定：“意图供制造毒品之用，而栽种大麻者，处5年以上有期徒刑，得并科新台币500万元以下罚金。”不论行为人犯罪情节之轻重，均以5年以上有期徒刑之重度自由刑相绳，对违法情节轻微、显可悯恕之个案，法院纵适用刑法第59条规定酌减其刑，最低刑度仍达2年6月之有期徒刑，无从具体考量行为人所应负责任之轻微，为易科罚金或缓刑之宣告，尚嫌情轻法重，致罪责与处罚不相当。上开规定对犯该罪而情节轻微者，未并为得减轻其刑或另为适当刑度之规定，于此范围内，对人民受宪法第8条保障人身自由权所为之限制，与宪法罪刑相当原则不符，有违宪法第23条比例原则。相关机关应自本解释公布之日起1年内，依本解释意旨修正之；逾期未修正，其情节轻微者，法院得依本解释意旨减轻其法定刑至二分之一。
　　毒品危害防制条例第17条第2项减轻其刑规定，未包括犯同条例第12条第2项之罪，与宪法第7条保障平等权之意旨，尚无违背。

　　声请人台湾高等法院台中分院刑事第五庭为审理该院108年度上诉字第495号被告违反毒品危害防制条例（下称毒品条例）第12条第2项（下称系争规定一）案件，认毒品条例第17条第2项规定（下称系争规定二）未包括犯系争规定一之罪，有抵触宪法第8条、第23条疑义，乃裁定停止诉讼程序，向本院声请解释。
　　声请人台湾新竹地方法院刑事第二庭为审理该院106年度诉字第94号被告违反系争规定一案件，认系争规定二未包括犯系争规定一之罪，有抵触宪法第7条疑义，乃裁定停止诉讼程序，向本院声请解释。
　　声请人台湾高等法院刑事第二庭为审理该院108年度上诉字第1861号被告违反系争规定一案件，认系争规定二未包括犯系争规定一之罪，有抵触宪法第7条、第23条疑义，乃裁定停止诉讼程序，向本院声请解释。
　　声请人黄献璋意图制造第二级毒品大麻供自己施用，于其家中阳台上种植大麻，经检察官提起公诉，台湾台南地方法院106年度诉字第725号及台湾高等法院台南分院107年度上诉字第408号刑事判决均判处有罪，上诉后经最高法院108年度台上字第1050号刑事判决予以驳回确定。声请人认前开确定终局判决所适用之系争规定一，及具重要关联之系争规定二，有抵触宪法第23条比例原则及第7条平等保障之疑义，声请解释。
　　查上开法官声请案均经法院裁定停止诉讼程序，并依客观上形成确信法律为违宪之具体理由，向本院声请解释宪法，经核均与本院释字第371号、第572号及第590号解释所阐释法官声请解释宪法之要件相符，爰予受理。又上开人民声请案经核与司法院大法官审理案件法第5条第1项第2款要件相符，亦予受理。
　　又上开法官声请案所涉标的相同，人民声请案之标的包含系争规定一及二，与上开法官声请案部分相同，均并案审理。
　　本件经审查后，作成本解释，理由如下：
一、系争规定一部分
　　人民身体之自由应予保障，宪法第8条定有明文。人身自由乃宪法保障之重要基本人权，立法机关为保护特定重要法益，以刑罚限制人身自由，虽非宪法所不许，惟因刑罚乃不得已之强制措施，具有最后手段之特性，应受到严格之限制（本院释字第646号、第669号及第775号解释参照），尤其法定刑度之高低应与行为所生之危害、行为人责任之轻重相称，始符合宪法罪刑相当原则，而与宪法第23条比例原则无违（本院释字第544号、第551号、第646号、第669号、第775号及第777号解释参照）。
　　系争规定一明定：“意图供制造毒品之用，而栽种大麻者，处5年以上有期徒刑，得并科新台币500万元以下罚金。”其目的在于防制毒品制造之前阶段行为，以维护国民身心健康（立法院公报第84卷第65期第198页参照），属宪法保障之重要利益。又栽种大麻固属制造毒品之前阶段行为，但对生命、身体法益之侵害已具一定程度之危险性，立法机关为保护此等重要法益，乃采取刑罚之一般预防功能予以管制，可认系有助于重要公益目的之达成。此外，因别无其他与上开刑罚规定相同有效，但侵害较小之替代手段可资采用，是该刑罚手段亦具有必要性。
　　惟系争规定一所称“栽种大麻”，其具体情形可包含栽种数量极少至大规模种植之情形，涵盖范围极广。基于预防犯罪之考量，立法机关虽得以特别刑法设定较高法定刑，但其对构成要件该当者，不论行为人犯罪情节之轻重，均以5年以上有期徒刑之重度自由刑相绳，法院难以具体考量行为人违法行为之危害程度，对违法情节轻微之个案（例如栽种数量极少且仅供己施用等），纵适用刑法第59条规定酌减其刑，最低刑度仍达2年6月之有期徒刑，无从具体考量行为人所应负责任之轻微，为易科罚金或缓刑之宣告，尚嫌情轻法重，致罪责与处罚不相当，可能构成显然过苛之处罚，而无从兼顾实质正义。是系争规定一对犯该罪而情节轻微者，未并为得减轻其刑或另为适当刑度之规定，于此范围内，对人民受宪法第8条保障人身自由权所为之限制，与宪法罪刑相当原则不符，有违宪法第23条比例原则。相关机关应自本解释公布之日起1年内，依本解释意旨修正之；逾期未修正，其情节轻微者，法院得依本解释意旨减轻其法定刑至二分之一。其情状显可悯恕者，仍得另依刑法第59条规定酌减其刑，自不待言。
二、系争规定二部分
　　宪法第7条保障之平等权，并不当然禁止任何差别待遇，立法与相关机关基于宪法之价值体系及立法目的，自得斟酌规范事物性质之差异而为合理差别待遇。法规范是否符合平等原则之要求，应视该法规范所以为差别待遇之目的是否合宪，及其所采取之分类与规范目的之达成间，是否存有一定程度之关联性而定（本院释字第682号、第750号、第768号及第788号等解释参照）。
　　系争规定二明定：“犯第4条至第8条之罪于侦查及审判中均自白者，减轻其刑。”涉及因被告之自白而减轻其刑，但未包括犯系争规定一之罪而自白之情形，致生差别待遇。惟就何种犯罪及何种情状得否减轻其刑，为刑事政策之选择，原则上属立法形成自由之范畴。是减轻其刑规定所形成之差别待遇，其目的如系为追求正当公益，且所采手段与目的之达成间具合理关联，即与平等原则无违。
　　系争规定二之立法目的在于使制造、贩卖或运输毒品案件之刑事诉讼程序尽早确定，鼓励被告自白认罪，开启其自新之路（立法院公报第98卷第26期第197页参照），目的核属正当。其所定因自白应减轻其刑之犯罪行为，包括毒品条例第4条所规定之制造、运输、贩卖毒品；第5条所规定之意图贩卖而持有毒品；第6条所规定之以强暴、胁迫、欺瞒或其他非法方法使人施用毒品；第7条所规定之引诱他人施用毒品；第8条所规定之转让毒品。按系争规定一之构成要件为意图供制造毒品之用而栽种大麻，该罪之证据搜集、调查及犯罪事实认定，较毒品条例第4条至第8条之犯罪相对容易，故犯系争规定一之罪者是否自白，与刑事诉讼程序尽早确定间之关联性较低。立法者因而基于侦审成本等因素之考量，不特别将犯系争规定一之罪而自白者纳入应减轻其刑之列，而仅以之为法院适用刑法第57条所定犯罪后态度之审酌事项，其差别待遇尚无显不合理之处。
　　综上，系争规定二之减轻其刑规定，未包括犯系争规定一之罪，与宪法第7条保障平等权之意旨，尚无违背。
三、不受理部分
　　声请人台湾高等法院刑事第二庭指摘毒品条例第17条第1项违宪部分，查该规定并非其审理案件所应适用之法律，与本院释字第371号、第572号及第590号解释所阐释法官声请解释宪法之要件不符，应不受理。

大法官会议主席　大法官　许宗力
　　　　　　　　大法官　蔡炯炖　黄虹霞　吴陈镮　蔡明诚
　　　　　　　　　　　　林俊益　许志雄　张琼文　黄瑞明
　　　　　　　　　　　　詹森林　黄昭元　谢铭洋　吕太郎
　　　　　　　　　　　　杨惠钦　蔡宗珍